住建部2017版《建設(shè)工程施工合同》修改內(nèi)容對(duì)照與解讀

修訂背景

　　近日，《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、工商總局關(guān)于印發(fā)建設(shè)工程施工合同(示范文本)的通知》(建市〔2017〕214號(hào))發(fā)布，兩部委聯(lián)合對(duì)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201)進(jìn)行了修訂，制定《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)，并自2017年10月1日起，新版示范文本正式執(zhí)行，原2013版示范文本同時(shí)廢止。

　　2013版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201，以下簡(jiǎn)稱2013版示范文本)是上海市建緯律師事務(wù)所(下稱“建緯所”)受住建部委托起草的。2013版示范文本充分借鑒了國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)(FIDIC)編制的《施工合同條件》等優(yōu)秀條款，具有結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、邏輯性強(qiáng)、內(nèi)容全面等特點(diǎn)，并且具有很強(qiáng)的可操作性，是一本經(jīng)典的施工合同示范文本。

　　今年8月，建緯所再次接受住建部委托對(duì)2013版示范文本進(jìn)行修訂，建緯所由總所副主任、南京分所主任曹珊律師組織執(zhí)筆，對(duì)2013版示范文本進(jìn)行修訂。2017版示范文本主要是根據(jù)《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財(cái)政部關(guān)于印發(fā)建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法的通知》(建質(zhì)[2017]138號(hào))中對(duì)缺陷責(zé)任期及工程質(zhì)量保證金的修改內(nèi)容，對(duì)2013版示范文本的通用合同條款、專用合同條款及附件中與缺陷責(zé)任期和工程質(zhì)量保證金有關(guān)的條款進(jìn)行修改和完善。雖然2017版示范文本并未進(jìn)行太多修改，但很多人卻對(duì)其進(jìn)行了各式各樣的解讀，還有很多培訓(xùn)機(jī)構(gòu)也有意進(jìn)行相關(guān)培訓(xùn)。由于部分解讀內(nèi)容與修訂的目的和初衷不盡一致，為避免誤導(dǎo)廣大從業(yè)者，有必要從修訂者的角度對(duì)2017版示范文本進(jìn)行解讀。

　　(一)國(guó)辦發(fā)〔2016〕49號(hào)文

　　我國(guó)建筑市場(chǎng)存在不同程度的混亂和不規(guī)范行為，其中包括發(fā)包人利用其優(yōu)勢(shì)地位預(yù)先設(shè)置各種名目的保證金以及高比例保證金條款，此舉在損害了承包人利益的同時(shí)，也導(dǎo)致資金利用效率低下，不利于激發(fā)市場(chǎng)活力、發(fā)展信用經(jīng)濟(jì)和加快建筑業(yè)的轉(zhuǎn)型升級(jí)。

　　2016年6月27日，經(jīng)國(guó)務(wù)院同意，國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金的通知》(國(guó)辦發(fā)〔2016〕49號(hào))，針對(duì)如何清理規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域保證金采取如下措施：

　　1、全面清理各類保證金，除依法依規(guī)設(shè)立的投標(biāo)保證金、履約保證金、工程質(zhì)量保證金、農(nóng)民工工資保證金外，其他保證金一律取消。并轉(zhuǎn)變保證金繳納方式，推行銀行保函制度，建筑企業(yè)可以銀行保函方式繳納保證金。

　　2、對(duì)保留的保證金，要嚴(yán)格執(zhí)行相關(guān)規(guī)定，確保按時(shí)返還。未按規(guī)定或合同約定返還保證金的，保證金收取方應(yīng)向建筑業(yè)企業(yè)支付逾期返還違約金。

　　3、明確要求工程質(zhì)量保證金的預(yù)留比例上限不得高于工程價(jià)款結(jié)算總額的5%。在工程項(xiàng)目竣工前，已經(jīng)繳納履約保證金的，建設(shè)單位不得同時(shí)預(yù)留工程質(zhì)量保證金。

　　(二)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議決定

　　2017年6月7日，國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議決定推出新的降費(fèi)措施，要求兌現(xiàn)全年為企業(yè)減負(fù)萬億元的承諾。會(huì)議確定，從2017年7月1日起，將建筑領(lǐng)域工程質(zhì)量保證金預(yù)留比例上限由5%降至3%。

　　(三)建質(zhì)[2017]138號(hào)文

　　為貫徹落實(shí)國(guó)辦發(fā)[2016]49號(hào)文精神，規(guī)范建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財(cái)政部聯(lián)合于2016年12月27日發(fā)布了《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財(cái)政部關(guān)于印發(fā)建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法的通知》(建質(zhì)[2016]295號(hào))，并于2017年6月20日根據(jù)國(guó)務(wù)院會(huì)議決定內(nèi)容，發(fā)布建質(zhì)[2017]138號(hào)文，對(duì)《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》(建質(zhì)[2016]295號(hào))進(jìn)行了修訂。

　　建質(zhì)[2017]138號(hào)文主要針對(duì)依照國(guó)辦發(fā)〔2016〕49號(hào)文保留的四種保證金之一的工程質(zhì)量保證金管理制度進(jìn)行了規(guī)定和完善，并對(duì)與工程質(zhì)量保證金密切相關(guān)的缺陷責(zé)任期進(jìn)行了調(diào)整。

修訂要點(diǎn)解讀

　　一、關(guān)于“缺陷責(zé)任”的修改

　　(一)關(guān)于“缺陷責(zé)任期的起算時(shí)間“的修改

　　關(guān)于缺陷責(zé)任期的起算時(shí)間，2017版合同文本做了如下方面修改：

　　1、缺陷責(zé)任期的起算時(shí)間由“實(shí)際竣工日期起”，修改為“從工程通過竣工驗(yàn)收之日起”。

　　2、增加規(guī)定“因承包人原因?qū)е鹿こ虩o法按合同約定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，缺陷責(zé)任期從實(shí)際通過竣工驗(yàn)收之日起計(jì)算”。

　　3、將“因發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按合同約定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，缺陷責(zé)任期自承包人提交竣工驗(yàn)收申請(qǐng)報(bào)告之日起開始計(jì)算”，修改為“因發(fā)包人原因?qū)е鹿こ虩o法按合同約定期限進(jìn)行竣工驗(yàn)收的，在承包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告90天后，工程自動(dòng)進(jìn)入缺陷責(zé)任期”。實(shí)際上，將此種情況下缺陷責(zé)任期的起算時(shí)間向后推了90天。

　　(二)關(guān)于缺陷責(zé)任具體內(nèi)容的修改

　　關(guān)于缺陷責(zé)任的具體內(nèi)容，2017版合同文本做了如下修改：

　　1、2017版合同文本增加了關(guān)于“缺陷責(zé)任的具體內(nèi)容”的描述，即第15.2.2項(xiàng)規(guī)定的，“缺陷責(zé)任期內(nèi)，由承包人原因造成的缺陷，承包人應(yīng)負(fù)責(zé)維修，并承擔(dān)鑒定及維修費(fèi)用。如承包人不維修也不承擔(dān)費(fèi)用，發(fā)包人可按合同約定從保證金或銀行保函中扣除，費(fèi)用超出保證金額的，發(fā)包人可按合同約定向承包人進(jìn)行索賠。承包人維修并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用后，不免除對(duì)工程的損失賠償責(zé)任?！?/span>

　　2、2017版合同文本明確缺陷責(zé)任期包含延長(zhǎng)部分最長(zhǎng)不能超過24個(gè)月。

　　3、2017版合同文本增加如下內(nèi)容，“由他人原因造成的缺陷，發(fā)包人負(fù)責(zé)組織維修，承包人不承擔(dān)費(fèi)用，且發(fā)包人不得從保證金中扣除費(fèi)用。”

　　二、關(guān)于質(zhì)量保證金的修改

　　關(guān)于質(zhì)量保證金，2017合同文本在第15.3款【質(zhì)量保證金】、第15.3.2目和第15.3.3目進(jìn)行了以下修改：

　　1、2017版合同文本增加規(guī)定，“在工程項(xiàng)目竣工前，承包人已經(jīng)提供履約擔(dān)保的，發(fā)包人不得同時(shí)預(yù)留工程質(zhì)量保證金?！奔绰募s擔(dān)保和質(zhì)量保證金不能同時(shí)使用。

　　2、2017版合同文本將質(zhì)量保證金的額度從“不得超過結(jié)算合同價(jià)格的5%”，修改為“不得超過工程價(jià)款結(jié)算總額的3%”，減輕了承包人的負(fù)擔(dān)。

　　3、2017版合同文本明確了如果發(fā)包人扣留的是質(zhì)量保證金，則“發(fā)包人在退還質(zhì)量保證金的同時(shí)按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率支付利息”。

　　4、2017版合同文本增加了退還承包人質(zhì)量保證金的程序，即：

　　“缺陷責(zé)任期內(nèi)，承包人認(rèn)真履行合同約定的責(zé)任，到期后，承包人可向發(fā)包人申請(qǐng)返還保證金。添加微信號(hào)653278912索取新版施工合同全文。

　　發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請(qǐng)后，應(yīng)于14天內(nèi)會(huì)同承包人按照合同約定的內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)。如無異議，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定將保證金返還給承包人。對(duì)返還期限沒有約定或者約定不明確的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在核實(shí)后14天內(nèi)將保證金返還承包人，逾期未返還的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請(qǐng)后14天內(nèi)不予答復(fù)，經(jīng)催告后14天內(nèi)仍不予答復(fù)，視同認(rèn)可承包人的返還保證金申請(qǐng)。

　　發(fā)包人和承包人對(duì)保證金預(yù)留、返還以及工程維修質(zhì)量、費(fèi)用有爭(zhēng)議的，按本合同第20條約定的爭(zhēng)議和糾紛解決程序處理?！?/span>

　　三、2017版合同文本修改內(nèi)容對(duì)承包人和發(fā)包人的影響

　　1、關(guān)于“缺陷責(zé)任期的起算時(shí)間“的修改總體上加重了承包人的責(zé)任，實(shí)際上延長(zhǎng)了承包人承擔(dān)缺陷責(zé)任期限，對(duì)此承包人應(yīng)當(dāng)特別注意。

　　2、關(guān)于質(zhì)量保證金的規(guī)定，則整體上減輕了承包人的義務(wù)和責(zé)任，因而該部分的修改對(duì)于承包人較為有利，業(yè)主對(duì)此應(yīng)當(dāng)特別注意。

　　3、關(guān)于缺陷責(zé)任的具體內(nèi)容的修改，只是細(xì)化和明確了原來不明確的內(nèi)容，可以避免因理解不一致產(chǎn)生的分歧，并沒有明顯加重哪一方當(dāng)事人的義務(wù)，對(duì)于當(dāng)事人雙方都有好處。

修改對(duì)照表

結(jié)語：

通過本次修訂，總體上進(jìn)一步明確了發(fā)承包雙方關(guān)于質(zhì)量保證金的權(quán)利、義務(wù)，更側(cè)重于保護(hù)承包人的權(quán)利。承包人應(yīng)充分運(yùn)用新版合同條款維護(hù)自身利益，同時(shí)也應(yīng)充分理解新版示范合同文本對(duì)缺陷責(zé)任期起算點(diǎn)的細(xì)化和改動(dòng)、承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)的維修責(zé)任和費(fèi)用的明確以及質(zhì)量保證金退還程序的細(xì)化，在招投標(biāo)階段和履約過程中強(qiáng)化管理和控制風(fēng)險(xiǎn)。

雖然2017版示范文本并非強(qiáng)制使用文本，但其中對(duì)發(fā)承包雙方在工程質(zhì)量保證金和缺陷責(zé)任期方面的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的設(shè)置更為公平合理和具有可操作性，雙方采用或參照2017版示范文本簽訂施工合同，可以有助于發(fā)承包雙方建立穩(wěn)定、和諧的合同關(guān)系和合作關(guān)系，避免在履約過程中產(chǎn)生不必要的糾紛，達(dá)致發(fā)包人和承包人雙方的合作共贏。